【业务背景】

北京 A软件开发有限公司（以下简称A公司）准备在2016年挂牌新三板，并在挂牌前启用股权激励机制，给公司上层高管及核心技术人员以股权激励，使其与公司的利益牢牢捆绑，防止人才流失。同时，A公司管理不是很规范，故A公司欲在挂牌前进行公司治理和股权激励。A公司针对公司治理与股权激励机制的关系、公司启用股权激励机制的操作要求向法律顾问咨询。

【法律意见】

致：北京A软件开发有限公司

时间：2015年3月5日

一、正确处理股权激励与公司治理的关系把股票期权作为一种薪酬工具，本身已经蕴含着一种激励，使经营者（高管）自觉努力为股东创造价值，也就同时约束了经营者损害股东价值的行为，但并不能指望股票期权能根本解决经营者完全取代股东的问题。在经营者损坏甚至是偷窃股东价值而不能受到法律或公司控制层惩罚时，股东期权再有益公司的发展，也仅仅是空中楼阁，并不能扭转局势。

从根本上说，法人治理结构即依法治理公司的问题，而股票期权激励机制则是奖励雇员，许诺激励，通过期权合同方式对其进行法律保护。依法完善法人治理结构和股票期权激励机制均不可缺少，公司治理是从长远考虑公司的发展，规范公部内容管理制度，依法治理公司，这也是新三板挂牌或者上市的基本要求。

为了公司的长远发展，公司依法治理是不可回避的。现在有些公司虽然建立了形式上的股东会、董事会等现代公司机构的构造，但实际运作起来离“依法治理公司”的管理模式相差甚远，很多公司仍然处在一种传统的人治状态和投资人治理模式，这种模式远远落后于实际经济发展的需求。股权激励机制其实是鼓励高管能够安心踏实地工作，因为股权激励机制的建立，是让公司管理高层在公司的发展决策上有参与权和话语权，将公司的利益同高管的个人利益捆绑在一起，更有利于公司的稳健发展，甚至为公司创造更大的利益，最终使公司的投资人和股东受益。

在美国，股权激励机制已经非常完善，而且企业会在一个良性的状态下发展下去。故建议贵公司可以将公司治理和股权激励机制在新三板挂牌之前都处理好，股权激励对象、方式、期限等需要提前按照公司的实情来确定，最后签订股权激励协议；公司的治理方面，经过对贵公司的了解，贵公司在管理模式上还算规范，仅需调整岗位制度和考核制度即可，当然公司治理需要时间稍长些，建议尽快计划。二、公司启用股权激励机制的操作要点

1.明确公司战略和激励目标

明确公司的战略和实施股权激励要达到的目的。当然，股权激励的目的不同，所要采取的具体激励模式及其条款的设计就都不同。否则，没有规划的股权激励，只能适得其反。其实大多数公司战略和实施股票期权的目的均是留住关键人员，鼓励创新行为，为员工营造一种主人翁文化，最终在公司股东和激励对象的共同努力下使公司上市，使得股票溢价，得到各自的利益。

2.选择激励模式和实施范围

根据股权激励的目的，具体选用激励的模式，同时根据公司人员的具体情况决定股权激励机制的实施范围。公司确定股权激励的对象即确定公司核心及技术等人员，上市公司、股份有限公司和有限责任公司在股权激励实施范围及激励方式上是不同的。

3.对公司和股票期权的价值评估

这是一个技术环节，即要对公司整体的价值以及公司股票期权的价值作出评估。公司价值评估分为上市公司和非上市公司，上市公司在做股权期权价值评估时，要进行市场价值的评估，而非上市公司的股权价值评估要对公司账面进行价值评估。决定股票期权价值的六个因素是期权到期日、行权价格、股票价格、股价波动、预期红利、无风险利率。

4.决定各个授予对象的授予额度

这要由公司价值、公司股票期权的价值以及公司战略所决定各个岗位的授予原则来共同决定。授予额度的确定一般先以现金计量应得薪酬总额，把其中的多大比例转为股票期权是公司要考虑的。另外，根据公司价值评估折股和股票期权定价思路确定授予股票期权的额度。进行以上4步之后，股权激励工作还没有完全完结，还要进行股票期权计划的内外部沟通和计划实施后各种具体问题的管理等。以上建议请贵公司谨慎考虑，尽快决定启动公司治理和股权激励机制。

【手记】

员工所有权可以通过多种多样的方式来实现。员工可以直接购买公司股票，可以作为奖励获得公司股票，也可以通过股票期权或者利润的分享计划而得到股票。但是员工持股涉及公司和公司员工两方面的利益，在公司里是个十分敏感、牵一发而动全身的大问题，一步走错，对公司和员工的影响都比较深远，而且股权激励机制一旦实施，将难以回头。

故公司在建立股权激励机制时，一定要综合考虑公司的现状及员工的实际情况，股权激励机制建立好可以给员工带来经济利益，也能够为公司提供新的资本，而向员工提供公司股票要满足《证券法》监管的要求。当然，公司在建立机制时一定要有一个完整的鼓励计划，对公司股权而言，如果股权奖励过多，员工持股过多，会导致股权的稀释以及不合理的员工个人资产组合，建议公司要谨慎对待。

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