供稿：商事合规工作室

责编：运营事业部

公司与股东协商将出资转为借款，是否合法？

文/胡辉、胡亚琴

引子：

实践中，我们经常遇到这样的事情，股东向公司出资之后，由于各种各样的原因，要收回投资。于是股东与公司协商，将出资转为借款，退还给股东，甚至还签署借条、欠条。这种做法合法吗？

我们还是先看最高院的案例。

一、基本案情

A公司注册资本为1200万，股东为B公司（40%）、C电站（32%）、唐某（14%）、张某（14%）。唐某全权处理公司日常事务。

2008年6月，唐某、张某拟增资扩股，遂与万某协商，由万某出资510万，占公司30%股权。2008年8月4日，万某将从信用社所借得的510万打入A公司账户，A公司会计凭证记载为“实收资本”。之后，万某与其他股东签署了公司章程，参加股东会和公司经营管理。

2010年11月20日，唐某代表A公司向万某出具一张《借条》，内容为：“借到万某人民币510万，此款已于2008年8月4日打入公司账户，由公司承担信用社利息和本金归还，期限为一年半，若到期未能偿还作为资本债转为公司股金”。《借条》签署之前，唐某分两次向万某支付110万，2011年3月，唐某又支付万某400万，合计510万。

后来，万某要求A公司将其确认为股东，遭到拒绝。万某遂向法院提起诉讼，要求确认股东资格。

二、一审、二审法院认为，借条改变了投资款的性质，已将投资关系变更为借款法律关系。

1. 丽江中院一审意见：借条改变了投资款的性质，万某不再是股东。

一审法院认为，万某将510万打入A公司账户后，各方签订了公司章程，应认定该款为投资款。但2010年11月20日A公司出具的《借条》已将该510万认定为借款，A公司也已归还了万某全部借款，故万某成为A公司股东的条件不成就。一审法院判决驳回万某的诉讼请求。

2. 云南高院二审意见：借条已将投资关系变更为借款法律关系。

二审法院认为，（1）万某持有《借条》原件，表明其接受《借条》，同意将原来用于出资的510万变更为借款；（2）《借条》出具之前A公司已归还万某110万，该事实进一步证明，万某在《借条》出具前已同意A公司将其投入的510万当作借款；（3）直至2011年3月，唐某代表A公司归还余款400万时，万某仍未提出异议。故此，应当确认，《借条》是当事人的真实意思表示，合法有效，

《借条》已将万某与A公司之间的投资关系变更为借款法律关系

，万某不应成为A公司的股东。

二审法院进一步认为，A公司归还万某全部借款本金后，其作出的《账务自查结论》有公司原四名股东签字，无万某签字，表明万某已最后认可其原先用于投资的510万款项已转化为借款，借款归还后其不再是A公司股东，不再行使股东权利，参与公司管理。

二审法院还认为，万某2008年8月4日将510万转账至A公司账户，A公司并未将其登记为公司注册资本，因此A公司或者万某将先前转入的510万当作借款，并非抽逃出资，并未违反法律规定。

据此，二审法院驳回上诉，维持原判。

三、最高法院认为，股东将出资转为借款，构成抽逃出资，为法律所禁止。

最高法院首先从当事人合意、贷款用途、公司记账、公司章程、参加股东会、参与公司经营管理、财务自查、当事人陈述等角度，确认万某2008年向公司投入510万后已经取得A公司的股东身份。

对于2010年11月20日，

唐某代表A公司给万某出具《借条》的行为，是否将股权转变为债权，

最高院的意见与一审、二审法院不同。最高院认为：

股东不得抽逃出资是公司法的一项基本制度和原则，我国《公司法》对此作了明确规定。股东向公司出资后，出资财产即转变为公司的法人财产，其独立于股东个人的财产而构成公司法人格的物质基础。股东从公司抽回出资，则会减少公司资本，动摇公司的独立法人地位，侵害公司、其他股东和公司债权人的利益，因而为法律所严禁。

本案中，万某打入A公司账户的510万性质上为出资款，且为《公司章程》所确认，该510万进入A公司的账户后，即成为A公司的法人财产，无论是万某主动要求A公司将其出资转变为借款，还是唐某代表A公司向万某出具《借条》并将出资作为借款偿还，抑或是万某与A公司协商一致，将出资转变为借款而归还，

本质上都是根本改变万某对A公司出资性质的违法行为，都会导致万某抽回出资并退股的法律后果，

这是有违公司法的禁止性规定的，因而上述行为均应无效，万某的股东身份自然也不应因此种无效行为而改变。

最高院同时特别强调，抽逃出资并不限于抽逃注册资本中已经实缴的出资，在公司增资的情况下，股东抽逃尚未经工商部门登记、但已经成为公司法人财产的出资同样属于抽逃出资的范畴，亦在公司法禁止之列。故此，二审法院关于A公司并未将万某出资的510万登记为公司注册资本，A公司或者万某将510万转变为借款并非抽逃出资的认定不当。

因此，万某已经取得了A公司的股东身份，《借条》的出具并不能将其对A公司的股权转变为债权，万某有权要求A公司确认其股东身份并办理股东变更登记。原一、二审法院认定《借条》已将万某与A公司之间的投资关系转变为借款关系不当。

四、实务提示

之所以很多公司很“轻松”地将投资款当做借款，退还给股东，就是对投资款和借款的性质认识不清。正如前文最高院的意见，股东将投资款交付公司之后，就成为公司的财产，独立于股东个人的财产，股东丧失对该出资的所有权，不享有取回权，公司也不需要还给股东。作为对价，股东取得相应比例的分红权、投票权和参与公司经营管理的权利。公司向股东借款则不同，借款之后，是需要偿还的，如果有约定，公司还需支付股东利息。从公司角度看，这就是股权融资和债权融资。

股东想要将投资收回，一般有两种方式，一是股权转让，股东将其所持股权转让给其他人，收回资金；二是公司定向减资，通过法定程序减少公司注册资本，将资金退还给股东。所谓的法定程序，指的是公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，并应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。所以，公司减资并不是一件很容易的事。

回到文章开头的问题，公司未经法定程序，与股东协商将出资转为借款，退还给股东，是不合法的。即使股东通过这种方式拿回了钱，也还是要还给公司。

赚钱不容易，投资需谨慎。不仅投资时要考虑再三，收回资金时也不能想当然，行动之前多问一句律师，可能会避免“竹篮打水一场空”。

作者简介

胡辉 律师

商事合规工作室

毕业于厦门大学，拥有法学硕士学位和法学、文学学士学位；现为中共泽大所党委委员、第五支部书记，兼任杭州市律师协会自然资源与环境保护专业委员会副秘书长、浙江大学城市学院法学院实务导师；专注于公司治理、股权设计、股权激励及与公司有关的纠纷解决。

胡亚琴 律师

商事合规工作室

浙江大学法律硕士，拥有八年高校法学教师经历和十年执业律师经验，财富传承管理师。

专注研究“企业、家业”风险隔离、私人财富风险防范及家企传承，如企业产权梳理及股权架构搭建、企业控制权安排、家族企业传承规划与方案实施、章程与议事规则个性化量身定制、企业全面法律风险防控体系建设等。现任杭州市律协公司委委员。

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